【细说考点】初级会计经济法基础第八章劳动合同与社会保险法律制度（2）

可备条款包括试用期、服务期、保守商业秘密和竞业限制等。

（一）试用期

1. 概念

试用期是指用人单位和劳动者双方为相互了解、确定对方是否符合自己的招聘条件或求职意愿而约定的考察期间。劳动合同中可以约定试用期，也可以不约定试用期。试用期最长不得超过6 个月。

2. 期限规定

3. 约定试用期次数

同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。

4. 用人单位违反试用期规定的法律责任

用人单位违反《劳动合同法》规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。

5. 试用期工资

劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或劳动合同约定工资（试用期满后的工资）的 80%，并且不得低于用人单位所在地的最低工资标准。

【例题·单选题】根据劳动合同法律制度的规定，下列劳动合同中，用人单位和劳动者可以约定试用期的是（　　）。（2023 年）

A. 期限不满 3 个月的劳动合同 

B. 2 年固定期限劳动合同

C. 以非全日制用工形式订立的劳动合同 

D. 以完成一定工作任务为期限的劳动合同

【解析】选项 A、D 不符合题意，以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满 3个月的，不得约定试用期。选项 C 不符合题意，非全日制用工双方当事人不得约定试用期。

【答案】B

（二）服务期

1. 概念

服务期是指劳动者因享受用人单位给予的特殊待遇而作出的关于劳动履行期限的承诺。用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议约定服务期。

2. 服务期规定

（1）劳动合同期满，但是服务期尚未到期的，劳动合同应当续延至服务期满；双方另有约定的，从其约定。

（2）用人单位与劳动者约定服务期的，不影响按正常的工资调整机制提高劳动者在服务期期间的劳动报酬。

3. 违约金

（1）劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。

（2）约定的违约金数额

违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。培训费用包括用人单位为了对劳动者进行专业技术培训而支付的有凭证的培训费用、培训期间的差旅费用以及因培训产生的用于该劳动者的其他直接费用。

（3）实际支付的违约金数额

用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。即：

支付的违约金数额＝用人单位提供的培训费用 × 尚未履行的服务期 / 约定的服务期。

（4）劳动者是否需要向用人单位支付违约金的具体情形

【例题·单选题】甲公司通过签订服务期协议，提供 10 万元专项培训费用将尚有 4 年劳动合同期限的职工刘某派出参加 6 个月的专业技术培训。双方约定，刘某培训结束后须在甲公司工作满 5 年，否则应向公司支付违约金。刘某培训结束工作 2 年时，因个人原因向公司提出解除劳动合同。下列关于刘某服务期约定及劳动合同解除的表述中，正确的是（　　）。（2019 年）

A. 双方不得在服务期协议中约定违约金

B. 5 年服务期的约定因超过劳动合同剩余期限而无效

C. 刘某可以解除劳动合同，但甲公司有权要求其支付违约金

D. 服务期约定限制了刘某的自主择业权

【解析】选项 A 错误，双方可以在服务期协议中约定违约金；选项 B、D 错误，用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与劳动者订立协议，约定服务期。本题中，甲公司负担培训费用，与刘某约定服务期 5 年是合法的，但不存在限制了刘某的自主择业权的情形；选项 C 正确，服务期内刘某因个人原因解除劳动合同，属于劳动者违反服务期约定，应按照约定向甲公司支付违约金。综上，本题应选 C。

【答案】C

（三）保守商业秘密和竞业限制

1. 概念

商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。

竞业限制又称竞业禁止，是对与权利人有特定关系的义务人的特定竞争行为的禁止。在用人单位和劳动者之间的劳动关系解除或终止后，限制劳动者一定时期的择业权，对因此约定给劳动者造成的损害，用人单位给予劳动者相应的经济补偿。

对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。

2. 相关规定

3. 竞业限制的司法解释

（1）当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前 12 个月平均工资的 30%（低于劳动合同履行地最低工资标准的，按照劳动合同履行地最低工资标准支付）按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。

（2）当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，当事人解除劳动合同时，除另有约定外，用人单位要求劳动者履行竞业限制义务，或者劳动者履行了竞业限制义务后要求用人单位支付经济补偿的，人民法院应予支持。

（3）当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，劳动合同解除或者终止后，因用人单位的原因导致 3 个月未支付经济补偿，劳动者请求解除竞业限制约定的，人民法院应予支持。

（4）在竞业限制期限内，用人单位请求解除竞业限制协议时，人民法院应予支持。在解除竞业限制协议时，劳动者请求用人单位额外支付劳动者 3 个月的竞业限制经济补偿的，人民法院应予支持。

（5）劳动者违反竞业限制约定，向用人单位支付违约金后，用人单位要求劳动者按照约定继续履行竞业限制义务的，人民法院应予支持。

【例题·多选题】张某原为甲公司销售总监，公司与其签订了竞业限制协议，约定无论张某因何离职，离职后 1 年内不得在本行业从事相关工作，甲公司在此期间每月支付 1 万元作为补偿。工作 3 年后张某提出辞职，公司支付了第一笔补偿金之后，剩余部分一直未支付。张某认为甲公司违约，竞业限制协议已自动失效，遂在离职 4 个月后到原公司的对手公司上班，则下列说法中正确的有（　　）。

A. 甲公司与张某订立的竞业限制条款期限无效

B. 甲公司与张某订立的竞业限制条款期限有效

C. 因甲公司未支付剩余补偿金，竞业限制条款失效

D. 虽然甲公司未支付剩余补偿金，但竞业限制条款仍然有效

【解析】选项 A 表述错误，选项 B 表述正确，用人单位可以与劳动者签订竞业限制协议，约定的期限不得超过 2 年，甲公司与张某订立的竞业限制条款有效；选项 C 表述错误，选项 D 表述正确，当事人在劳动合同中约定了竞业限制和经济补偿，劳动合同解除或者终止后，因用人单位的原因导致3 个月未支付经济补偿，劳动者请求解除竞业限制约定的，人民法院应予支持。本题中，劳动者未行使解除竞业限制约定的权利，竞业限制条款仍然是有效的。综上，本题应选 BD。

【答案】BD